Nqo Lager Alternativer Skatt

grunnleggere arbeidsbenk reg aksjebasert kompensasjon Oppstartsselskaper bruker ofte aksjebasert kompensasjon for å stimulere sine ledere og ansatte. Aksjebasert kompensasjon gir ledere og ansatte mulighet til å dele i selskapets vekst og, hvis de er strukturert på riktig måte, kan tilpasse sine interesser til interessene til selskapets aksjonærer og investorer uten å brenne selskapets kontanter på hånden. Bruk av aksjebasert kompensasjon må imidlertid ta hensyn til et myriade av lover og krav, herunder verdipapirlovgivninger (for eksempel registreringsproblemer), skattemessige hensyn (skattebehandling og fradrag), regnskapsmessige hensyn (kostnadskostnader, fortynning osv. .), selskapsrett hensyn (fiduciary plikt, interessekonflikt) og investor relations (fortynning, overdreven kompensasjon, alternativ repricing). De typer aksjebasert kompensasjon som oftest brukes av private selskaper, inkluderer aksjeopsjoner (både incitament og ikke-kvalifisert) og begrenset lager. Andre vanlige former for aksjebasert kompensasjon som et selskap kan vurdere omfatter aksjeklassifiseringsrettigheter, begrensede aksjeenheter og fortjenesteinteresser (for partnerskap og LLCs beskattet bare som partnerskap). Hver form for aksjebasert kompensasjon vil ha sine egne unike fordeler og ulemper. Aksjeopsjon er rett til å kjøpe aksjer i fremtiden til en fast pris (det vil si markedsverdien av aksjen på tildelingsdagen). Aksjeopsjoner er generelt gjenstand for tilfredsstillelse av opptjeningsforhold, som for eksempel fortsatt ansettelse og oppnåelse av resultatmål, før de kan utøves. Det er to typer aksjeopsjoner, opsjonsopsjoner, eller ISOs, og ikke-kvalifiserte aksjeopsjoner, eller NQOs. ISO er en opprettelse av skattekode, og hvis flere lovbestemte krav er oppfylt, vil opsjonen motta gunstig skattebehandling. På grunn av denne gunstige skattebehandlingen er tilgjengeligheten av ISO-er begrenset. NQOs gir ikke spesiell skattemessig behandling til mottakeren. NKO kan gis til ansatte, styremedlemmer og konsulenter, mens ISOs kun kan gis til ansatte og ikke til konsulenter eller ikke-ansattes styremedlemmer. Vanligvis er det ingen skatteeffekt for opsjonen på tidspunktet for tildeling eller opptjening av en hvilken som helst type opsjon. Uansett om et alternativ er en ISO eller en NQO, er det svært viktig at en opsjonsutnyttelseskurs fastsettes til ikke mindre enn 100 av den rimelige markedsverdien (110 i tilfelle av en ISO til 10 aksjonær) av den underliggende aksjen på tilskuddstidspunktet for å unngå negative skattemessige konsekvenser. Ved utøvelse av en ISO, vil opsjonen ikke gjenkjenne noen inntekt, og hvis visse lovbestemte holdingsperioder er oppfylt, vil opsjonen motta langsiktig kapitalgevinstbehandling ved salg av aksjen. Ved utøvelse kan imidlertid opsjonen være underlagt den alternative minimumsskatten på spredningen (dvs. differansen mellom aksjens virkelige markedsverdi på tidspunktet for utøvelsen og utøvelseskursen for opsjonen). Dersom opsjonshaveren selger aksjene før møtet med slike lovbestemte holdingsperioder, oppstår en diskvalifiserende disposisjon, og den opsatte vil ha ordinær inntekt på salgstidspunktet lik spremien på tidspunktet for utøvelsen pluss gevinst eller tap som er lik forskjellen mellom salgspris og verdien på øvelsen. Hvis aksjene selges med tap, er kun beløpet av salget som overstiger utøvelseskursen inkludert i opsjonsinntektene. Selskapet vil generelt ha et kompensasjonsfradrag ved salg av underliggende aksjer lik størrelsen på ordinært inntekt (eventuelt) innregnet av opsjonen dersom ikke overholdelsesperioden er oppfylt, men Selskapet vil ikke ha noen kompensasjonsavdrag dersom ISO holdingsperiode er oppfylt. På tidspunktet for utøvelse av en NQO vil opsjonen ha kompensasjonsinntekt, med skatteavdrag, lik opsjonsspread og skattepliktig til ordinære inntektsrenter. Når aksjen er solgt, vil opsjonen motta gevinster eller tapsbehandling basert på endring i aksjekurs siden treningen. Selskapet vil generelt ha et kompensasjonsfradrag ved opsjonsutøvelse lik størrelsen på ordinær inntekt anerkjent av opsjonen. For oppstarts - og tidskursselskaper gir aksjeopsjoner betydelige incitamenter for ledere og ansatte til å drive selskapets vekst og øke selskapets verdi, fordi aksjeopsjoner gir opsjoner muligheten til å dele direkte i en hvilken som helst opp-side over opsjonsøvelsen pris. Disse insentiver tjener også som et sterkt verktøy for oppbevaring av ansatte. På den annen side begrenser aksjeopsjoner eller eliminerer de fleste risikoer for nedside til den som er interessert, og kan under visse omstendigheter oppmuntre til mer risikofylt oppførsel. I tillegg kan det være vanskelig å gjenoppta resultatprinsippene som aksjeopsjoner gir hvis verdien av aksjen faller under opsjonsutnyttelseskursen (det vil si alternativene er under vann). I mange tilfeller vil en ansatt ikke utøve opsjon til tidspunktet for endring i kontroll, og mens det ikke er det mest skatteeffektive resultatet for den opsatte (alle inntekter vil bli beskattet til ordinære skattesatser), vil denne forsinkede øvelsen tillate muligheten til å gjenkjenne hele spredningen av hans eller hennes pris med liten eller ingen nedside-risiko. Start-up og tidlig sceneselskaper kan også velge å gi såkalt "early-exercise" eller "California Style" - alternativer. Disse tildelingene, som i hovedsak er en hybrid av aksjeopsjoner og begrenset lager, tillater stipendiaten å utøve uønskede opsjoner for å kjøpe aksjer av begrenset lager underlagt de samme inntjeningsbegrensningene. Begrenset aksje er aksje solgt (eller innvilget) som er gjenstand for inntjening og fortabes dersom innkjøpet ikke er tilfredsstilt. Begrenset aksje kan gis til ansatte, styremedlemmer eller konsulenter. Med unntak av betaling av pålydende (et krav i de fleste statlige selskapslover), kan selskapet gi aksjene direkte eller kreve en kjøpesum på eller mindre enn rettferdig markedsverdi. For at risikoen for fortabelse på lageret skal bortfalle, er mottakeren pålagt å oppfylle inntjeningsforhold som kan være basert på fortsatt ansettelse over en årrekke og for å oppnå forhåndsdefinerte resultatmål. I løpet av opptjeningsperioden anses aksjen som utestående, og mottakeren kan motta utbytte og utøve stemmerett. En mottaker av begrenset beholdning beskattes til ordinære skattesatser, med forbehold om skattefradrag, på verdien av aksjen (minus eventuelle beløp som er betalt for aksjene) ved opptjeningstidspunktet. Alternativt kan mottakeren foreta en skattekodeseksjon 83 (b) valg med IRS innen 30 dager etter bevilgning for å inkludere hele verdien av det begrensede aksjene (minus eventuell kjøpspris) på tidspunktet for tilskudd og umiddelbart begynne kapitalgevinstene holdingsperiode. Dette 83 (b) valget kan være et nyttig verktøy for oppstartsselskapsførere, fordi aksjene generelt vil ha lavere verdivurdering på tidspunktet for innledende tilskudd enn på fremtidige opptjeningsdatoer. Ved salg av aksjen mottar mottakeren gevinst eller tapbehandling. Eventuell utbytte betalt mens aksjen er uvestert, beskattes som kompensasjonsinntekt med forbehold om tilbakeholdenhet. Utbetalt utbytte med hensyn til aksjemarked er beskattet som utbytte, og ingen skattefradrag er nødvendig. Selskapet har generelt et kompensasjonsfradrag som er lik mengden av ordinær inntekt anerkjent av mottakeren. Begrenset lager kan levere mer opp-frontverdi og nedsidebeskyttelse til mottakeren enn aksjeopsjoner og anses å være mindre utvannende for aksjeeiere ved tidspunktet for endring i kontroll. Begrenset aksje kan imidlertid resultere i utelukkende skatteforpliktelse til mottakeren før salg eller annen realiseringshendelse i forhold til aksjen. Andre aksjebaserte kompensasjonshensyn Det er viktig å vurdere inntjeningsplaner og insentiver som følge av slike tidsplaner før gjennomføring av et aksjebasert kompensasjonsprogram. Bedrifter kan velge å veksle priser over tid (for eksempel å tjene alle på en bestemt dato eller i månedlige, kvartalsvise eller årlige avdrag) basert på oppnåelse av forhåndsdefinerte resultatmål (enten selskap eller individuell ytelse) eller basert på en blanding av tid og ytelsesforhold. Vanligvis vil inntjeningsplaner spanne tre til fire år, med den første opptjeningsdagen som ikke skjer før det første årsdagen for bevilgningsdatoen. Bedrifter bør også være spesielt oppmerksomme på hvordan priser vil bli behandlet i forbindelse med endring i kontrollen over selskapet (for eksempel når selskapet selges). De bredest mulige aksjeutligningsplanene bør gi styret betydelig fleksibilitet i denne forbindelse (det vil si skjønn til å akselerere inntjening (helt eller delvis), rulle over utmerkelser til utmerkelser av overtakere eller bare si opp avtalen på transaksjonstidspunktet. Planer eller individuelle priser (spesielt priser med ledende ansatte) kan og vil ofte inkludere spesifikke endringer i kontrollbestemmelser, for eksempel full eller delvis akselerasjon av uveide tilskudd og / eller dobbelttrykkerfesting (dvs. dersom prisen antas eller videreføres av det overtakende selskap , vil opptjeningen av en del av prisen bli akselerert dersom ansattes ansettelse avsluttes uten grunn innen en bestemt periode etter avslutning (typisk fra seks til 18 måneder). Bedrifter bør nøye vurdere både (i) incentiver og retentile effekter av deres endring i kontrollbestemmelser og (ii) eventuelle investorrelaterte problemer som kan oppstå ved akselerasjon av inntjening i forbindelse med endring i kontroll, slik at akselerasjon kan redusere verdien av deres investering. Det finnes en rekke beskyttelsesbestemmelser som et selskap vil ønske å vurdere, inkludert i deres egenkapitaldokumentasjon. Begrenset vindu til utøvelse av opsjonsopsjoner Post-oppsigelse Hvis ansettelsen avsluttes med grunn, bør opsjoner fastsette at opsjonen opphører umiddelbart og ikke lenger kan utøves. På samme måte, med hensyn til begrenset lager, bør opphøringen opphøre, og det bør oppstå tilbakekjøpsrett. I alle andre tilfeller bør opsjonsavtalen spesifisere utøvelsesperioden. Vanligvis er oppsigelsesperioder typisk 12 måneder i tilfelle død eller uførhet, og 1-3 måneder ved avslutning uten årsak eller frivillig avslutning. Når det gjelder begrenset lager, bør private selskaper alltid vurdere å ha tilbakekjøpsrettigheter for uvestret samt aksjemarkedet. Uvestfestet aksje (og aksjemarked i tilfelle oppsigelse for årsak) skal alltid være gjenstand for tilbakekjøp enten til anskaffelseskost, eller det laveste av kostpris eller rettferdig markedsverdi. Med hensyn til aksjer og aksjer utstedt ved utøvelse av opsatte opsjoner, vil enkelte selskaper beholde tilbakekjøpsrett til rettferdig markedsverdi ved oppsigelse under alle omstendigheter (unntatt oppsigelse for årsak) til arbeidsgiver blir offentlig andre selskaper beholder kun tilbakekjøpsrett under mer begrensede omstendigheter, som frivillig oppsigelse eller konkurs. Selskaper bør generelt unngå å kjøpe tilbake aksjer innen seks måneder etter opptjening (eller trening) for å unngå negativ regnskapsbehandling. Rett til første avslag Som et annet middel for å sikre at selskapets aksjer bare er i relativt få vennlige hender, har private selskaper ofte rett til første avslag eller første tilbud med hensyn til eventuelle foreslåtte overføringer av en ansatt. Generelt fastsetter disse at før en overføring av verdipapirer til en tilknyttet tredjepart, skal en ansatt først tilbyde verdipapirer til salg til selskapets utsteder og eller eventuelt andre aksjonærer i selskapet på samme vilkår som tilbys til den tilknyttede tredjepart. Først etter at arbeidstakeren har overholdt rett til første nektelse, kan arbeidstaker selge aksjen til en slik tredjepart. Selv om en arbeidsgiver ikke vurderte en rett til første avslag, vil risikovillig kapitalinvestorer trolig insistere på disse typer avsetninger. Dra langs rettigheter Private selskaper bør også vurdere å ha en såkalt drag-along-rett, noe som vanligvis gir at en innehaver av selskapets aksje vil bli kontraktspliktig for å følge med store bedriftsforretninger som et salg av selskapet, uavhengig av struktur, så lenge innehavere av en oppgitt prosentandel av arbeidsgiverlaget er i favør av avtalen. Dette forhindrer at enkelte medarbeideraksjerer truer med en større bedriftstransaksjon ved for eksempel å stemme mot avtalen eller utøve dissensers rettigheter. Igjen, venturekapital investorer ofte insisterer på denne typen avsetning. Document DriverIncentive Stock Options vs Nonqualified Stock Options Om Joe Wallin Joe Wallin fokuserer på nye, høy vekst og oppstart selskaper. Joe representerer ofte selskaper i engel og venturefinansiering, fusjoner og oppkjøp og andre viktige forretningstransaksjoner. Joe representerer også investorer i amerikanske virksomheter, og gir generelle rådgivningstjenester for bedrifter fra oppstart til post-offentlig. Denne nettsiden er kun tilgjengelig av advokat - eller advokatfirmaets utgiver for utdanningsformål, samt å gi generell informasjon og en generell forståelse av loven, for ikke å gi spesifikk juridisk rådgivning. Ved å bruke dette bloggstedet forstår du at det ikke er noen advokatklient forhold mellom deg og nettstedutgiveren. Nettstedet bør ikke brukes som erstatning for kompetent juridisk rådgivning fra en lisensiert profesjonell advokat i din stat. Tanker og kommentarer til loven om oppstart. Brakt til deg av Davis Wright TremaineFirm Insights Keeping Employees Interesserte fortjenesteinteresser, deres potensielle forretningsfordeler og advarsler 24. februar 2017 En av de første og viktigste skattemessige beslutninger som en grunnlegger må gjøre, er den typen enhet der han skal huske sin eller hennes venture. Selv om mye blekk har blitt spilt over fordeler og ulemper med å velge et selskap i forhold til et aksjeselskap eller LLC, er det en ting som er sikkert: De fleste forstår bedrifter bedre enn LLCs. Og hvem kan klandre dem LLCs kan være kompliserte enheter ndash så fleksible at de ofte virker ganske rar. Som et resultat, selv når en grunnlegger bestemmer at en LLC er riktig passform, er det ofte strukturert å se så mye som et selskap som mulig. Vi betegner medlemskapsinteresser som aksjemessige enheter, vi ser styreleder av ledere rett og slett som styremedlemmer med et annet navn, og ja, vi av og til utsteder valgmuligheter til ansatte. 2016 MA-tilbud Et utvalg av årene MA-transaksjoner 14. februar 2017 Opphavsrettslov i 2016 Lovgivende og regulatoriske utviklinger 26. januar 2017 Opphavsrettsvarsel: Nytt opphavsrettskontor Elektronisk system for registrering av utpekte agenter Under DMCA 2. februar 2017-serie A Venture Capital Financing : En gjennomgang av 2016 og en fremflytning til 2017 22. september 2016 Finansieringsmodeller i Biotech - Life Sciences Series - Panel 3 Vår MampA Practice Group avsluttet 29 avtaler i 2014, med en total transaksjonsverdi på nesten 500.000.000. Felles verdivurdering og opsjon Prissetting av private selskaper 10 års verdivurdering under 409A Det var den langvarige praksis for private selskaper og deres juridiske og regnskapsrådgivere å bestemme den virkelige markedsverdien av deres aksjemarked med det formål å fastsette opsjonsutøvelseskurser ved løst estimering en passende rabatt fra prisen på nylig utstedt foretrukket lager på grunnlag av selskapets utviklingsstadium. Denne praksisen, som tidligere ble akseptert av Internal Revenue Service (ldquoIRSrdquo eller ldquoServicerdquo) og Securities and Exchange Commission (SEC), ble brått avsluttet med den første Internal Revenue Code Section 409A 1 veiledning utstedt av IRS i 2005. I kontrast I tidligere 409A-forskrifter (den endelige versjonen ble utstedt av IRS i 2007), ble det gitt detaljerte retningslinjer for å bestemme den rettferdige markedsverdien av det felles aksjene i et privatforetak ved å kreve en rimelig vurdering av en rimelig verdsettelsesmetode , inkludert noen presumptivt rimelige verdsettelsesmetoder eller Safe Harbors. Disse reglene har omformet privat selskaps verdipapirfond og opsjonsprisepraksis. Denne artikkelen beskriver først kort seksjon 409A verdipapirer for vanlige aksjer mdash den tidskrevne passende rabattmetoden. Deretter beskriver det verdsettelsesreglene som ble etablert av Seksjon 409A veiledning utstedt av IRS, inkludert Safe Harbor. Det beskriver deretter reaksjonene fra privateholdte selskaper av varierende størrelser og stadier av modenhet har vi observert mdash hvilke ledere, deres styrer og deres rådgivere egentlig gjør på bakken. Til slutt beskriver den de beste praksisene vi har sett, utviklet seg så langt. Merk at denne artikkelen ikke er ment å dekke alle problemene under § 409A. Det eneste fokuset på denne artikkelen er effekten av § 409A om verdsettelse av aksjelagretes private aksjer med det formål å fastsette utøvelsespriser for ikke-kvalifisert aksjeopsjon (ldquoNQOrdquo) slik at slike opsjoner er unntatt fra anvendelsen av § 409A, og mdash av grunner som vi forklarer nedenfor ndash, også med det formål å fastsette utøvelsesprisene på insentivopsjoner (ISOs), selv om ISOs ikke er underlagt § 409A. Det er en rekke viktige problemer knyttet til effekten av § 409A på opsjonsvilkår og på ikke-kvalifisert utsatt kompensasjon mer generelt som ligger utenfor rammen av denne artikkelen. 2 Innledning Det har vært nesten 10 år siden § 409A i Internal Revenue Code (ldquoCoderdquo) ble vedtatt. Dette er en oppdatering av en artikkel vi skrev i 2008, et år etter at den endelige § 409A regelverket ble utstedt av IRS. I denne artikkelen behandler vi, som tidligere, anvendelsen av § 409A på verdsettelsen av det felles aksjene i privateforetak for å fastsette utøvelsespriser for kompenserende tilskudd av ISO og NQO til ansatte 3 og vi oppdaterer best praksis vi har observert, nå over det siste tiåret, på lager verdivurdering og opsjon priser. For å sette pris på betydningen av § 409A er det viktig å forstå skattebehandlingen av ikke-kvalifiserte aksjeopsjoner både før og etter vedtakelsen av § 409A. Før vedtaket av § 409A ble en opsjonær som ble tildelt en NQO for tjenester ikke skattepliktig på tidspunktet for bevilgning. 4 I stedet var opsjonsplikten skattepliktig på spredningen mellom utøvelseskursen og den underliggende aksjens rettferdige markedsverdi på opsjonstidspunktet. § 409A endret inntektsskattebehandlingen av ikke-kvalifiserte aksjeopsjoner. I henhold til § 409A kan en opsjonær som er gitt en NQO i bytte for tjenester, være gjenstand for umiddelbar inntektsskatt på ldquospreadrdquo mellom utøvelseskursen og den virkelige markedsverdi ved årsskiftet hvor de ikke-kvalifiserte aksjeopsalgene (og i påfølgende år før utøvelse i den utstrekning verdien av underliggende aksjer har økt) og en 20 skattesats pluss renter. Et selskap som gir en NQO, kan også få negative skattemessige konsekvenser dersom den ikke klarer å holde inntektsskatt og betale sin andel av arbeidsskatt. Heldigvis er en NQO gitt med en utøvelseskurs som ikke er mindre enn markedsverdien av den underliggende aksjen på tildelingsdagen, unntatt fra § 409A og dens potensielt negative skattemessige konsekvenser. 5 Selv om ISOs ikke er underlagt § 409A, hvis et alternativ som var ment å være en ISO, senere er fast bestemt på å ikke kvalifisere som en ISO (av noen av årsakene som ligger utenfor denne artiklens omfang, men viktigere er å være gitt med en utøvelseskurs som er mindre enn rettferdig markedsverdi av den underliggende stammen), vil den bli behandlet som en NQO fra tilskuddsdagen. I henhold til reglene som gjelder for ISO-er, hvis et opsjon ikke vil være en ISO alene fordi utøvelseskursen var mindre enn markedsverdien av den underliggende aksjen fra tildelingstidspunktet, blir alternativet generelt behandlet som en ISO hvis selskapet forsøkte i god tro å fastsette utøvelseskursen til virkelig verdi. 6 Det er fare for at et selskap som ikke følger verdsettelsesprinsippene fastsatt i § 409A, kan anses å ikke ha forsøkt å i god tro for å fastslå en rettferdig markedsverdi, med det resultat at alternativene ikke ville bli behandlet som en ISO og ville være underlagt alle konsekvensene av § 409A for NQOs med en utøvelseskurs som er mindre enn en rettferdig markedsverdi. Det er derfor også god praksis å sette ISO-utøvelseskurser til virkelig markedsverdi ved hjelp av Seksjon 409A verdsettelsesprinsipper. Som wersquove har gitt råd til kunder i løpet av de siste 10 årene, er etablering av en støttbar rettferdig markedsverdi avgjørende i avsnittet 409A. Hvordan utøvelseskurser for vanlige aksjeopsjoner ble satt før § 409A Frem til utstedelse av IRS-veiledning med hensyn til § 409A, er den tidskrevne praksis for privateide selskaper å fastsette utøvelseskursen på aksjemessige aksjeopsjoner (ISOs) for deres aksjemarked 7 var enkelt, enkelt og vesentlig fri for bekymringer som IRS ville ha mye å si om det. 8 For oppstart kunne ISO-utøvelseskursen settes komfortabelt til grunnprisen som grunnleggerne betalte for deres aksjemarked, og ofte var målet å få oppkjøpsmuligheten i hendene til de viktigste tidlige ansatte så billig som mulig. Etter påfølgende investeringer ble utøvelseskursen fastlagt til kostpris på alle aksjer som ble solgt til investorer eller til en rabatt fra prisen på den siste runden av foretrukket lager solgt til investorer. For illustrasjons skyld kan et selskap med en kompetent og komplett ledergruppe, utgitte produkter, inntekter og en lukket C Round ha brukt en rabatt på 50 prosent. Det var alt veldig uvitenskapelig. Selve sjelden kjøpte et selskap en uavhengig vurdering for opsjonsprising, og mens selskapets revisorer ble konsultert mdash og deres meninger vektet, men ikke nødvendigvis uten noen armwrestling mdash samtalen blant dem, var ledelsen og styret vanligvis ganske kort. Verdsettelsesreglene i henhold til § 409A 9 IRS-veiledningen vedrørende § 409A etablerte et dramatisk annet miljø der private selskaper og deres styre må operere for å bestemme verdsettelsen av deres aksjelagre og fastsette utøvelseskursen for deres opsjoner. Den generelle regelen. Seksjon 409A veiledning utarbeider regelen (som vi vil kalle den generelle regelen) at den virkelige markedsverdien av aksjer fra en verdsettelsesdato er verdien bestemt av en rimelig anvendelse av en rimelig verdsettelsesmetode basert på alle fakta og omstendigheter. En verdsettelsesmetode er rimelig brukt hvis den tar hensyn til alt tilgjengelig informasjonsmateriale til verdien av selskapet og blir anvendt konsekvent. En verdsettelsesmetode er en rimelig verdsettelsesmetode dersom den vurderer faktorer som, inkludert gjeldende verdi av materielle og immaterielle eiendeler i selskapet, nåverdien av forventede fremtidige kontantstrømmer i selskapet, markedsverdien av aksjer eller egenkapitalinteresser i lignende selskaper som er engasjert i en lignende virksomhet, nylig våpenlengdetransaksjoner som involverer salg eller overføring av slike aksjer eller aksjeinteresser, kontrollpremier eller rabatter for manglende markedsførbarhet, om verdsettelsesmetoden brukes til andre formål som har en vesentlig økonomisk effekt på selskap, dets aksjeeiere eller dets kreditorer. Generell regel bestemmer at bruk av verdsettelse ikke er rimelig hvis (i) den ikke reflekterer informasjon som er tilgjengelig etter beregningsdatoen som kan vesentlig påvirke verdien (for eksempel fullføre en finansiering ved høyere verdsettelse, gjennomføring av en betydelig milepæl slik som ferdigstillelse av utvikling av et nøkkelprodukt eller utstedelse av et nøkkelpatent eller avslutning av en betydelig kontrakt) eller (ii) verdien ble beregnet med hensyn til en dato mer enn 12 måneder tidligere enn datoen da den ble brukt. En companyrsquos konsekvent bruk av en verdsettelsesmetode for å fastslå verdien av aksjen eller eiendeler til andre formål, støtter rimelighet av en verdsettelsesmetode for § 409A. Hvis et selskap bruker den generelle regelen til å verdsette sin aksje, kan IRS med fordel utfordre den rettferdige markedsverdien ved bare å vise at verdsettelsesmetoden eller dens anvendelse var urimelig. Behovet for å bevise at metoden var rimelig og rimelig brukt ligger hos selskapet. Safe Harbor Valuation Methods. En verdsettelsesmetode vil bli ansett antagelig rimelig hvis den kommer innenfor en av de tre Safe Harbor-verdsettelsesmetodene som er spesifikt beskrevet i avsnitt 409A veiledning. I motsetning til en verdi fastsatt under generell regel, kan IRS kun utfordre den rettferdige markedsverdi som er etablert ved bruk av en sikker havn, ved å bevise at verdsettelsesmetoden eller søknaden var grovt urimelig. De trygge havnene inkluderer: Verdsettelse ved uavhengig vurdering. En verdsettelse utført av en kvalifisert uavhengig appraiser (som vi vil ringe til den uavhengige vurderingsmetoden) vil antas å være rimelig hvis verdsettelsesdatoen ikke er mer enn 12 måneder før opsjonsfristen. Rimelig god tro Skriftlig verdsettelse av en oppstart. En verdivurdering av aksjen til et privat selskap som ikke har noen materiell handel eller virksomhet som den har gjennomført i 10 år eller mer, hvis det gjøres rimelig og i god tro, og det fremgår av en skriftlig rapport (som vi vil ringe oppstartsmetoden) , antas å være rimelig hvis følgende krav er oppfylt: Verdsettelsen tar hensyn til verdsettelsesfaktorene angitt i den generelle regel og hendelser etter verdsettelsen som kan gjøre en tidligere verdivurdering uanvendelig, tas i betraktning. Verdsettelsen utføres av en person med betydelig kunnskap, erfaring, utdanning eller opplæring ved å utføre tilsvarende verdivurderinger. Vesentlig erfaring betyr generelt minst fem års relevant erfaring innen bedriftsvurdering eller vurdering, finansiell regnskap, investeringsbank, privatkapital, sikret utlån eller annen sammenlignbar erfaring i bransjen eller virksomheten som selskapet driver. Aksjene som er verdsatt, er ikke underlagt noen saks - eller anropsrett, bortsett fra selskapets rett til første avslag eller rett til å tilbakekjøpe aksjer til en ansatt (eller annen tjenesteleverandør) på arbeidsgiverens kvittering for et tilbud om å kjøpe av en uavhengig tredjepart eller opphør av tjenesten. Selskapet forventer ikke rimelig fra tidspunktet for verdsettelsen at selskapet vil gjennomgå en endring i kontrollhendelsen innen 90 dager etter bevilgningen eller foreta et offentlig tilbud om verdipapirer innen 180 dager etter bevilgningen. Formelbasert verdsettelse. En annen Safe Harbour (som vi vil ringe Formelmetoden) er tilgjengelig for selskaper som bruker en formel basert på bokført verdi, et rimelig multiplum av inntjening, eller en rimelig kombinasjon av de to valgmulighetene som skal settes. Formelmetoden vil ikke være tilgjengelig med mindre (a) det ervervede aksje er underlagt en permanent restriksjon på overføring som krever at innehaveren selger eller på annen måte overfører aksjen tilbake til selskapet og (b) formelen brukes konsekvent av selskapet for at (eller lignende) klasse av aksjer for alle (både kompenserende og ikke-kompenserende) overføringer til selskapet eller enhver person som besitter mer enn 10 prosent av den totale samlede stemmeverdien til alle aksjeklasser, bortsett fra en armlengdesalg av vesentlig alle utestående aksjer i selskapet. Valg for Bedriftsvurderingspraksis I Seksjon 409A verdsettelsesmiljø kan selskapene bestemme seg for å ta en av tre handlingsmåter: Følg Pre-409A Practices. Et selskap kan velge å følge pre-409A verdsettelsespraksis. Hvis imidlertid opsjonsutøvelseskursene senere blir utfordret av IRS, må selskapet tilfredsstille byrden for å bevise at dens verdsettelsesmetode var rimelig og rimelig anvendt, slik det er påkrevd i den generelle regel. Referansen for beviset vil være reglene, faktorene og prosedyrene i Seksjon 409A veiledning, og hvis selskapets eksisterende opsjonsprisepraksis ikke klart refererer til og følger disse reglene, forholdene og prosedyrene, vil det nesten helt sikkert mislykkes den byrden og den negative skattemessige konsekvenser av § 409A vil resultere. Intern verdsettelsesøvelse Etter avsnitt 409A Generell regel. Et selskap kan velge å foreta en intern verdivurdering etter generell regel. Hvis de resulterende opsjonsutøvelseskursene senere blir utfordret av IRS, må selskapet igjen tilfredsstille byrden for å bevise at dets verdsettelsesmetode var rimelig og ble rimelig anvendt. Nå, men fordi selskapet kan vise at verdsettelsen fulgte Seksjon 409A veiledning, er det rimelig å tro at sjansene for å tilfredsstille denne byrden er betydelig bedre, selv om det ikke er noen garanti for at det vil seire. Følg en av Safe Harbour-metodene. Et selskap som ønsker å minimere risikoen, kan bruke en av de tre Safe Harbors som antas å resultere i en rimelig verdsettelse. For å utfordre verdien fastsatt under en sikker havn, må IRS vise at enten verdsettelsesmetoden eller søknaden var grovt urimelig. Praktiske løsninger og beste praksis Når vi skrev det første utkastet til denne artikkelen i 2008, foreslo vi at verdsettelsesmønsteret blant private selskaper gikk langs et kontinuum uten skarpe avgrensninger fra oppstartstrinnet, etter oppstart til forutsetninger av likviditetshendelse, etter forventning av likviditetshendelse. Siden da har det blitt klart i vår praksis at avgrensningen er mellom de som har nok kapital til å skaffe seg en uavhengig vurdering og de som ikke gjør det. Start-Up Stage Companies. På det tidligste tidspunktet fra et selskap som grunnlegger det tidspunktet det begynner å ha betydelige eiendeler og operasjoner, kan mange av de kjente verdsettelsesfaktorene som er angitt i IRS-veiledningen, være vanskelig eller umulig å søke. Et selskap utsteder typisk aksjer til stiftende aksjonærer, ikke opsjoner. Inntil et selskap begynner å gi opsjoner til flere ansatte, vil § 409A være mindre bekymret. 10 Selv etter at betydelige opsjonsstipendier påbegynnes, ser vi at selskapene balanserer potensielt betydelig dollar og andre kostnader for å oppnå endelig beskyttelse mot manglende overholdelse av § 409A mot de ofte strenge økonomiske omstendighetene i oppstartsfellesskap. I de tidlige dager i Seksjon 409A varierte kostnaden for verdsettelser av faglige vurderingsfirmaer fra rundt 10.000 til 50.000 eller mer, avhengig av alder, inntekt, kompleksitet, antall steder, immateriell eiendom og andre faktorer som styrer omfanget av undersøkelsen kreves for å bestemme en selskaps verdi. Nå konkurrerer en rekke etablerte og nye vurderingsfirmaer spesielt for 409A verdsettingsvirksomhet basert på pris, hvorav mange tilbyr opprinnelig avgifter så lave som 5000 og noen til og med så lave som 3.000. Noen verdivurderingsfirmaer tilbyr selv en pakkeavtale der etterfølgende kvartalsvise verdsettelser blir priset til en rabatt når de gjøres som en oppdatering til en årlig verdivurdering. Selv om kostnaden for den uavhengige vurderingsmetoden nå er svært lav, er mange oppstartsfellesskap motvillige til å gjennomføre den uavhengige vurderingsmetoden på grunn av behovet for å bevare kapital for operasjoner. Bruk av Formelmetoden er også uattraktiv på grunn av de restriktive forholdene ved bruk og, for tidlig oppstart, kan Formelmetoden være utilgjengelig fordi de ikke har verken bokført verdi eller inntjening. Bruk av oppstartsmetoden er også ofte ikke tilgjengelig på grunn av mangel på internt personell med ldquosignificant expertiserdquo til å gjennomføre verdsettelsen. Den generelle anbefalingen er ikke annerledes for oppstartsselskaper enn for bedrifter i ethvert utviklingsstadium: Velg den maksimale sikkerhet som de med rimelighet kan ha råd til, og om nødvendig, være villige til å ta en viss risiko hvis de er kontantstoppede. Fordi rimelige verdsettelsestjenester skreddersydd spesielt for behovene skapt av § 409A nå tilbys i markedet, kan selv noen tidligstadier vurdere at kostnaden for en uavhengig vurdering er begrunnet av fordelene som tilbys. Hvis oppstarten ikke har råd til den uavhengige vurderingsmetoden, og formelmetoden er for restriktiv eller upassende, inkluderer de gjenværende alternativene oppstartsmetoden og den generelle metoden. I begge tilfeller vil selskaper som har tenkt å stole på disse metodene, må fokusere på verdsettelsesprosedyrer og prosesser for å sikre samsvar. Utvikling av beste praksis inkluderer følgende: Selskapet bør identifisere en person (f. eks. En direktør eller et ledelsesmedlem) som har betydelig kunnskap, erfaring, utdanning eller opplæring i å utføre tilsvarende verdivurderinger, dersom en slik person eksisterer i selskapet for å kunne ta fordel av oppstartsmetoden. Hvis en slik person ikke er tilgjengelig, bør selskapet identifisere en person som har de mest relevante ferdighetene til å gjennomføre vurderingen og vurdere om det kan være mulig å øke personrasquos kvalifikasjoner med tilleggsutdanning eller opplæring. Selskapets styre, med innspillet til den identifiserte personen for å utføre vurderingen (den ldquoInternal Appraiserrdquo), skal bestemme forholdene som er relevante for verdsettelsen, gitt selskapets virksomhet og utviklingsstadium, inkludert minst verdsettelsesfaktorene angitt under Generell regel. Companys Internal Appraiser bør utarbeide, eller direkte og kontrollere utarbeidelsen av, en skriftlig rapport som bestemmer verdsettelsen av selskapets stamaktie. Rapporten skal angi kvalifikasjonene til bedømmeren, det bør diskutere alle verdsettelsesfaktorer (selv om det bare er å merke en faktor er irrelevant og hvorfor), og det bør komme til en endelig konklusjon (en rekke verdier er uhensiktsmessig) som rettferdig markedsverdi og gi en diskusjon om hvordan verdsettelsesfaktorene ble vektet og hvorfor. Selskapets verdsettelsesprosedyre beskrevet ovenfor skal utføres i samarbeid og konsultasjon med regnskapsfirmaet for å sikre at selskapet ikke fastsetter en verdsettelse som regnskapsførerne vil nekte å støtte i årsregnskapet. Selskapets styre bør nøye gjennomgå og konkret vedta den endelige skriftlige rapporten og verdsettelsen som er etablert i den, og bør uttrykkelig referere til verdsettelsen fastsatt av rapporten i forbindelse med tildeling av opsjoner. Dersom ytterligere opsjoner blir gitt senere, bør styret uttrykkelig avgjøre at verdsettelsesfaktorene og fakta som ble benyttet ved utarbeidelsen av den skriftlige rapporten ikke har vesentlig endret seg. Hvis det har vært vesentlige endringer, eller hvis mer enn 12 måneder har gått siden rapportdatoen, skal rapporten oppdateres og vedtas på nytt. Intermediate-Stage Private Companies. Når et selskap er utenfor oppstartsfasen, men likevel ikke forventer en likviditetshendelse, vil styret måtte anvende sin dom i samråd med selskapets juridiske rådgivere og regnskapsførere for å avgjøre om det skal oppnås en uavhengig vurdering. Det er ingen lystest for når et selskap skal gjøre det, men i mange tilfeller vil selskapet ha nådd dette stadiet når det tar sin første betydelige investering fra utenfor investorer. En engelrunde kan være betydelig nok til å utløse denne bekymringen. Styr som får virkelig uavhengige eksterne styremedlemmer som følge av investeringstransaksjonen, vil være mer sannsynlig å konkludere med at en uavhengig vurdering er tilrådelig. Faktisk krever risikokapitalinvesterere de selskapene de investerer i for å få en ekstern vurdering. Den generelle anbefalingen til selskapene i denne mellomstadiet av vekst er igjen den samme: Velg den maksimale sikkerhet som de med rimelighet kan ha råd til, og om nødvendig, være villig til å ta en viss risiko hvis de er kontantstoppede. Bedrifter som enten har begynt å generere betydelige inntekter eller som har gjennomført betydelig finansiering, vil begge være mer i stand til å bære kostnadene ved den uavhengige vurderingsmetoden og være mer opptatt av mulige erstatningsansvar for selskapet og for opsjoner dersom deres verdsettelse senere bestemmes har vært for lavt. Fordi rimelige verdsettelsestjenester skreddersydd spesielt for behovene skapt av § 409A blir tilbudt i markedet, vil mellomstadiet-selskapene sannsynligvis fastslå at kostnadene er begrunnet av fordelene som tilbys. Bedrifter som forutsetter likviditetshendelser i fremtiden er mer sannsynlig å bruke, om ikke et stort 4 regnskapsfirma, da et av de større og relativt sofistikerte regionale firmaene for å sikre at deres regnskaps - og finanssaker er i orden for en børsnotering eller oppkjøp. Mange slike firmaer krever at deres kunder får uavhengige verdivurderinger av deres aksjer for opsjonsstillelse og wersquove har hørt rapporter fra regnskapsfirmaer som nekter å påta nye revisjonsregnskap med mindre selskapet er enige om å gjøre det, særlig i lys av opsjonsutgiften regler under FAS 123R. En vanlig praksis som har utviklet seg for å implementere den uavhengige vurderingsmetoden, er å foreta en innledende vurdering utført (eller årlige vurderinger) og deretter å få denne vurderingen oppdatert kvartalsvis (eller kanskje halvårlig, avhengig av selskapets omstendigheter) og å planlegge opsjonsbidrag skal skje etter en oppdatering. Den eneste advarselen er at hvis et selskap har, som det er tilfellet med mange teknologibedrifter, opplevd en verdiendringshendelse siden den siste vurderingen, må selskapet være sikker på å gi rådgiver sin vurdering av slike hendelser for å være sikker på at vurdering inneholder all relevant informasjon. Hvis et selskap på dette stadiet, etter nøye vurdering, fastslår at den uavhengige vurderingsmetoden ikke er mulig, er det neste beste alternativet å bruke start-up-metoden dersom alle krav til å stole på denne metoden er oppfylt, eller hvis Start - Opp metode er ikke tilgjengelig, bruk generell regel. I begge tilfeller bør selskapet rådføre seg med sine regnskaps - og advokatfirmaer for å fastslå en rimelig verdsettelsesmetode for selskapet basert på fakta og omstendigheter, og gjennomføre i det minste vurderingen som beskrevet ovenfor for Start-Up Stage Companies. Senere Stage Private Companies. Bedrifter som forventer mdash eller rimelig, bør forutse at mdash går offentlig innen 180 dager eller blir kjøpt innen 90 dager, eller som har en forretningsområde som har gått i minst 10 år, kan ikke stole på oppstartsmetoden, og mens slike selskaper kan stole på den generelle regelen, mange vilje, og bør, stole hovedsakelig på den uavhengige vurderingsmetoden. Bedrifter som vurderer en børsnotering vil være nødvendig - først og fremst av revisorene og senere av SECs-reglene - for å fastslå verdien av deres beholdning for økonomisk regnskapsmessig bruk ved hjelp av den uavhengige vurderingsmetoden. Bedrifter som planlegger å bli anskaffet, vil bli informert om at potensielle kjøpere vil være opptatt av overholdelse av § 409A og vil kreve bevis for forsvarlig opsjonsprising, typisk den uavhengige vurderingsmetoden, som en del av deres due diligence. Other Observations Finally, for NQO grants, companies that cannot take advantage of a Safe Harbor and that determine reliance on the General Rule leaves more risk than the company and the optionees are willing to take on may also consider limiting Section 409A exposure by making the options compliant with (rather than exempt from) Section 409A. A NQO may be ldquo409A-compliantrdquo if its exercise is limited to events permitted under Section 409A guidance (for example, upon (or upon the first to occur of) a change of control, separation from service, death, disability, andor a certain time or schedule, as defined in Section 409A guidance). However, while many optionees whose options are not restricted in this manner in fact do not exercise their options until such events occur, applying these restrictions may in subtle ways change the economic deal, or the optioneersquos perception of it, and thus may have an effect on incentivizing service providers. Considering the application of such restrictions from both the tax and business perspectives is imperative. Please feel free to contact any member of our Tax or Corporate practice groups for assistance and advice in considering your companys choices of valuation practices under Section 409A. While we are not competent to perform business valuations, we have counseled many clients in these matters. Footnotes. 1. The tax law regulating nonqualified deferred compensation plans, including nonqualified stock options, which was enacted on October 22, 2004 and became effective on January 1, 2005. 2. These issues are addressed in more detail in other MBBP Tax Alerts. 3. Unless an exemption applies, Section 409A covers all ldquoservice providers, rdquo not just ldquoemployeesrdquo. For purposes of this article, we use the term ldquoemployeerdquo to indicate a ldquoservice providerrdquo as that term is defined in Section 409A. 4. This treatment applied so long as the option did not have a ldquoreadily ascertainable fair market valuerdquo as defined under Section 83 of the Code and related Treasury regulations. 5. To be exempt from Section 409A, a nonqualified stock option must also not contain an additional right, other than the right to receive cash or stock on the date of exercise, which would allow compensation to be deferred beyond the date of exercise and the option must be issued with respect to ldquoservice recipient stockrdquo as defined in the final regulations. 6. See section 422(c)(1). 7. ISOs only. Until Section 409A there was no requirement that NQOs be priced at fair market value. 8. The SEC was not a concern unless the company was likely to file for its IPO in less than a year or so, giving rise to cheap stock accounting concerns that could require a restatement of the companys financial statements. This has not changed as a result of Section 409A, although there have been changes recently in the valuation methodologies that the SEC sanctions, which seems to point to a substantial convergence in valuation methodologies for all purposes. 9. The IRS issued guidance which adopted differing valuation standards depending upon whether options were granted before January 1, 2005, on or after January 1, 2005 but before April 17, 2007, or on or after April 17, 2007. Options granted before January 1, 2005 are treated as granted at an exercise price not less than fair market value if the company made an attempt in good faith to set the exercise price at not less than the stocks fair market value on the date of grant. For options granted in 2005, 2006 and up to April 17, 2007 (the effective date of the final Section 409A regulations), the IRS guidance expressly provides that where a company can demonstrate that the exercise price is intended to be not less than fair market value of the stock at the date of grant and that the value of the stock was determined using reasonable valuation methods, then that valuation will meet the requirements of Section 409A. The company may also rely on the General Rule or the Safe Harbors. Options granted beginning on and after April 17, 2007 must comply with the General Rule or the Safe Harbors. 10. Although Section 409A does not technically apply to outright stock grants, care must be taken when establishing the value of stock grants issued proximate to the grant of options. For example, a grant of stock with a reported value for tax purposes of 0.10share may be questioned when a subsequent grant of NQOs at a fair market value strike price of 0.15share established using a Section 409A valuation method is made close in time. Share this page